上诉人（原审被告）：重庆国际信托投资公司。住所地重庆市渝

中区上清寺路110号。



　　法定代表人：陈辉明，该公司董事长。



　　委托代理人：韩德云，重庆索通律师事务所律师。



　　被上诉人（原审原告）：交通银行重庆分行。住所地重庆市渝中

区人民路口13号。



　　法定代表人：邓昌明，该行行长。



　　委托代理人：李钺锋，重庆永和律师事务所律师。



　　委托代理人：余长江，重庆永和律师事务所律师。



　　被上诉人（原审被告）：重庆国际经济技术合作公司国际贸易公

司。住所地重庆市江北区建新北路84号。



　　法定代表人：王轸，该公司总经理。



　　上诉人重庆国际信托投资公司（以下简称信托公司）为与交通银

行重庆分行（以下简称交行）、重庆国际经济技术合作公司国际贸易

公司（以下简称贸易公司）借款担保合同纠纷案，不服重庆市高级人

民法院（1998）渝高法经一初字第22号民事判决，向本院提起上诉。

本院依法组成由审判员叶小青担任审判长，代理审判员王闯、代理审

判员宫邦友参加的合议庭，对本案进行了审理。书记员孙建国担任记

录。本案现已审理终结。



　　经审理查明：1996年2月底，云南金成金属工贸公司（以下简称

工贸公司、其产权属重庆三业发展公司）向重庆三业发展公司（以下

简称三业公司）提出，近期可通过云南省五金矿产化工进出口（集团）

公司（以下简称云南五矿公司）从瑞士嘉能柯公司进口5000吨电解铜，

且付款条件非常优惠。三业公司无此笔资金，故首先找到信托公司，

称其目前仍无力偿还先前的贷款及利息，但最近有一笔进口5000吨电

解铜的业务，如能做好则不仅可偿还全部欠款而且保证将货物进口及

出售后的全部资金存放在信托公司。信托公司认为可行，遂于1996年

2月29日发函工贸公司，就“关于担保开证进口电解铜事宜”称：经

本公司研究，同意按下列条件担保开证进口5000吨电解铜：一、根据

银行规定，本公司为重庆一家外贸公司开证作担保，该外贸公司为开

证申请人和进口受益人，接受所有单证，负责商检报关等工作。云南

五矿公司作为供货方代理地位不变，在进口合同上联合签章，但不是

进口受益人。二、本公司确认进口方为三业公司，并为其进口5000吨

电解铜提供全额担保，该公司应将此进口货物所有权转移给本公司

……五、请速安排办理此项进口。



　　1996年3月8日，信托公司、三业公司、工贸公司达成进口联营协

议，协议约定：工贸公司负责联系国外供货方和国内总代理；三业公

司负责联系重庆外贸代理公司和解决开证银行，并作为进货方将进口

铜转移给信托公司。信托公司向三业公司提供进口全额担保并经三业

公司委托负责销售电解铜和收取货款，负责此项货款的运用、创造利

润。所余利润由三方共享，各得三分之一。根据此协议，三业公司找

到交行。由于三业公司也欠交行2，500，000元贷款，交行即于1996

年3月8日与信托公司就收回，三业公司贷款一事达成协议书，约定：

一、交行、信托公司在各自的经营范围内，以相应的业务手段，协助

支持借款人（三业公司）近期从事5000吨电解铜买卖。交行将其为进

口5000吨电解铜所开出的信用证承兑后，将提单等货物所有权凭证交

由信托公司保管。二、三业公司实现5000吨电解铜销售，款到信托公

司为三业公司开立的帐户后，即从三业公司帐户上扣划5，000，000

元，分别支付2，500，000元给交行和信托公司……五、因不可抗拒

因素影响交行和信托公司收回贷款所欠本息，双方仍保留向借款人以

法律手段清收，包括向借款担保人追索的权利。开证落实后，三业公

司找到了有进出口贸易权的贸易公司为其进口代理商。1996年3月22

日，贸易公司、三业公司、信托公司三方签订了代理合同，约定：三

业公司委托贸易公司代理进口5000吨电解铜，贸易公司负责进口一切

环节的手续，包括对外签合同、开证、审单、进口报关、商检、索赔

等，信托公司负责开证担保并作为担保人参与监管，三业公司负责承

担一切费用。同月信托公司向交行出具担保书，内容为应贸易公司要

求，我公司同意为该公司就CIETCI一019－96001合同项下进口5000吨

电解铜，在贵行开出以下信用证LCH0960032··LCH0960041（10个信

用证）总计金额1，760，000美元，提供资金全额担保。1996年4月1

日贸易公司致函交行，称：我司在贵行开立的10个信用证在180天有

效期后如再展期180天的银行利息由我司负担。1996年4月3日，信托

公司向交行提交的补充担保书，载明：关于进口5000吨电解铜，在贵

行开立的LCH0960032号信用证作如下修改：就该证的溢短装条款中±

10％改为士20％所多出的资金提供全额担保；并保证信用证对外付款

前一周，负责将全部资金划到贵行指定的帐户上，若资金未按时到位，

从付款次日起承担罚息，并在我公司接到贵行的付款通知后的三个工

作日内由我公司将全部资金划到贵行代为支付。1996年5月中旬，当

2000吨电解铜运至上海，准备在期货交易市场出售时，因涉嫌走私，

被全部查扣。1996年6月18日信托公司正式向上海海关提出书面报告，

请求解除扣押，由进口代理商另行补办正常进口报关手续后，核准放

行。1996年报9月10日，上海海关调查局向信托公司发进《关于在扣

电解铜处理通知》同意将在扣电解铜2000吨定向拍卖给该公司。年底，

信托公司向上海海关办理了手续，并委托浙江嘉兴工贸公司（以下简

称嘉兴公司）代理从事2000吨电解铜的定向拍卖工作。1997年6月，

嘉兴公司将2000吨电解铜定向拍卖后的差价10,000,000元人民币交付

给信托公司。至此，被扣的2000吨电解铜得到了妥善处理。但因2000

吨电解铜开立的信用社（金额为8,960,000美元）将于1997年4月4日

到期付款，于是交行、信托公司、贸易公司经多次协商，最终于1997

年4月2日达成“关于解决重庆三业公司进口5000吨电解铜问题的谅解

备忘录”（以下简称备忘录）。备忘录载明：为维护交行的国际信誉，

由三方共同组织垫付资金以便交行在该到期日按时全额付款；（1）

信托公司将超出2000吨电解铜货物实际价值的信用证金额计划外

3，201，237.26美元（此款95年4月19日、5月29日分两次由嘉能柯退

开证申请人并由信托公司代管），保证无条件于4月4日前将本息

3，450，000美元划入贸易公司在交行开立的保证金帐户上，用于对

外支付；（2）信托公司将先垫付上海海关已同意就定向拍卖2000吨

电解铜的10，000，000元人民币，于4月4日前划入贸易公司在交行开

立的人民币结算帐户上，用于对外支付；（3）剩余的4，310，000美

元，将由贸易公司向交行申请等值人民币贷款，并由信托公司提供全

额资金担保，交行于4月4日前办理完有关贷款的规定手续后划入贸易

公司在交行开立的人民币结算帐户上，用于对外支付，此项贷款到期

后，三方将根据对外追索法律行动进程，另行协商解决办法。贸易公

司作为进口代理商出面立即采取法律手段对外追索，追索费用由三方

组织垫付。4月3日，信托公司与交行签订了年外保字第一线9号借款

保证合同，保证方式为连带责任保证。4月4日交行与贸易公司签订了

年外字第049号借款合同，借款金额为36，000，000元人民币，用于

对外货款，利率9．24％。，期限6个月（从1997年4月4日至1997年10

月4日止）。合同签订后，交行按约履行35，856，284．22元人民币

的对外支付的义务，从而保证了到期信用证的对外付款。由于贸易公

司未积极对外追索，三方又于当年7月31日达成“关于4月2日谅解备

忘录”的补充备忘录（以下简称补充备忘录）。补充备忘录载明：预

计贸易公司对外追索所需的全部费用在1，200，000元人民币左右。

信托公司与交行将各以合法手段支持400，000元人民币到贸易公司帐

上，以保证对外追索尽快启动。随后信托公司、交行分别各自借款

400，000元人民币给贸易公司，贸易公司收到借款后未启动对外追索

的法律程序。交行多次要求贸易公司偿还借款并由信托公司承担连带

责任未果，遂向重庆市高级人民法院提起诉讼。



　　重庆市高级人民法院认为，1996年3月8日，贸易公司作为三业公

司进口5000吨电解铜的代理商，向交行申请开立以嘉能柯公司为受益

人的信用证，总金额为美元17，600，000元整。信托公司当日向交行

出具的担保书载明，该公司保证上述信用证对外付款前一周，负责将

全部资金划入到贵行指定帐户上……之后，又书面承诺其保证方式为

连带责任保证。信用证到期后，三方分别又签有借款合同和借款保证

合同。交行对贸易公司代理进口的2000吨电解铜实际贷款划出额为人

民币35，856，284．22元，由于2000吨电解铜被海关没收，贸易公司

未能偿还贷款，应承担归还借款本息的民事责任。信托公司应承担连

带清偿责任。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、

八十九条第（一）项、九十条、《中华人民共和国经济合同法》第四

十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条之规定，判决

如下：一、由贸易公司自本判决生效之日起十日内，偿还交行本金人

民币35，856，284．22元及利息（利息自1997年4月4日至1997年10月

4日止，按9．24％。计息；自1997年10月5日起至付清之日止，按人

民银行同期贷款利率计算）。二、信托公司对上述款项承担连带偿还

责任。本案案件受理费274，856元，诉讼保全费245，520元，合计

520，376元，由贸易公司、信托公司承担。



　　信托公司不服重庆市高级人民法院（1998）渝高法经一初字第22

号民事判决，向本院上诉称：本案当事人三方是根据备忘录签订的97

外字第49号借款合同及担保合同，并以备忘录作为合同附件。依据备

忘录约定，三方订立借款和担保合同，目的是为了解决对外支付信用

证项下到期货款而共同采取的垫款行为，弥补联营损失，而非借款行

为。因此，借款及担保合同不是当事人真实的意思表示，应当确认合

同无效。借款及担保所涉及的35，856，284．22元人民币借款本息，

也应视为联营损失，由三方分担。原审法院有意回避审查合同的效力

和真实性，错误地认定借款及担保合同有效，判令我公司对借款本息

承担连带清偿责任，是对事实和法律的严重违背，损害了我公司的合

法权益，请求予以改判。



　　被上诉人交行答辩称：我行为三业公司进口5000吨电解铜开立信

用证，目的是为追回三业公司欠我行的贷款，不存在我方参加共同经

营，从中获利的问题。因信托公司的原由造成信用证到期不能兑付，

于是由贸易公司作为借款人，信托公司作为担保人，又向我行申请了

4，310，000美元贷款以用于信用证到期的对外支付，三方就此签订

了贷款合同及担保合同。故该贷款合同和担保合同系三方当事人真实

意思表示，且内容合法，属有效合同，应当受到法律保护。信托公司

称借款及担保行为不是三方真实意思表示，完全与事实不符，也没有

证据证明。请求驳回上诉人信托公司的上诉，维持原判。



　　被上诉人贸易公司答辩称：本案借款纠纷，是因原信托公司、交

行、三业公司三方经济纠纷，而达成的一项贸易进口业务，目的是为

了用进口而产生的利润来偿还原债务。因三方没有进出口权，由交行

推荐我公司作为进口代理商。依代理合同约定，我公司与信托公司纯

属代理关系，该笔业务的实际付款方和收款方皆非我公司，因此，我

公司不应承担付款责任。该项业务信用证项下的款项，是交行与信托

公司协商而定，我公司仅作为外贸代理商受三业公司委托，作为信用

证的开证申请人，又虑及交行对外经营的信誉等原因，经信托公司和

交行再三坚持，我公司才就合同项下信用证金额向交行贷款，由信托

公司担保。但我公司对该合同的全部贷款无任何使用权。交行不应起

诉我公司。该案实属诈骗行为，三业公司、信托公司少数人为达个人

目的，企图骗取国家关税，这已经上海市高级人民法院终审判决，认

定为走私行为。因此，我公司请求终结本案，将本案移送公安部门处

理。



　　本院认为：1996年3月8日，贸易公司作为三业公司进口电解铜代

理商，向交行申请开立以嘉能柯为受益人的信用证，总金额为

17，600，000美元。当日，信托公司向交行出具了担保书，保证在上

述信用证对外付款前一周，负责将全部资金划到贵行指定的帐户上，

之后，又书面承诺其保证方式为连带责任保证。由此，信托公司与交

行、贸易公司三方形成了信用证项下的付款保证关系。信用证到期，

为解决信用证项下的对外付款问题，三方又于1997年4月3日和4月4日，

分别签订了借款合同和连带责任保证合同。依该借款合同，贸易公司

从交行实际贷款35，856，284．22元。贸易公司到期未还，保证人信

托公司依约应当承担连带保证责任。尽管交行与信托公司于1996年3

月8日曾就向三业公司收回欠款一事达成过协议书，但该协议仅表明

交行同意为三业公司进口电解铜开立信用证，并拟从三业公司销售盈

利中收回其拖欠的贷款，并无参与联合经营电解铜的内容。后三方签

订的备忘录及补充备忘录，也不能说明交行参与了联合经营电解铜。

因此，原审法院以三方存在信用证项下的借款、担保关系为由，判决

贸易公司承担还款责任，信托公司承担连带清偿责任，并无不妥。上

诉人信托公司主张与交行是联营关系，借款本息应按各方在联营中的

地位及过错分担，缺乏事实根据，本院不予支持。原审法院认定事实

清楚，适用法律正确，应予维持。本院依据《中华人民共和国民法通

则》第八十九条第（一）项、第九十条和《中华人民共和国经济合同

法》第四十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一

款第（一）项规定，判决如下：



　　驳回上诉，维持原判。



　　本案一审诉讼费按一审判决执行；二审案件受理费274，856元，

由上诉人信托公司承担。



　　本判决为终审判决。



　　　　　　　　　　　　　　　　　审　判　长　　叶小青

　　　　　　　　　　　　　　　　　代理审判员　　王　闯

　　　　　　　　　　　　　　　　　代理审判员　　宫邦友

　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○一年二月二十日

　　　　　　　　　　　　　　　　　书　记　员　　孙建国



　　注：引自人民法院报网站。

http://www.rmfyb.com.cn/public/detail.asp?id=24254&keyword=



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