前几天，在中央电视台参加全国律师电视辩论大赛，做专家点评。
接到了这场辩论的案例材料以后，就感到难度很大，很难点评，原因
是这个案例中的法理和情理之间的尖锐冲突。

　　在辩论的现场，中央电视台的1000平方米演播大厅座无虚席。辩
论的双方唇枪舌剑，你来我往，好不激烈。担任原告方的湖南代表队
的辩手依法论理，有根有据，把法律规定和法理基础阐释得清清楚楚，
使人不得不服。作为被告方的司法部直管所代表队在法律规定和法理
基础薄弱的情况下，依据情理和人权观念，以事论理，言之凿凿，使
人不得不陷入沉思。一场辩论，借案发挥，把一个法理与情理的冲突
演绎的那叫透彻。

　　案情并不复杂。红星拖拉机厂是一个千人大厂，1997年向市工商
银行借款200万元，用本厂职工的12号家属楼作为抵押，经过抵押登
记。1998年贯彻房改政策，该厂将12号家属楼卖给住在这座楼房中的
102户职工，职工交款购房，与厂方签订了协议，约定102户职工享有
自己所居住的房屋的所有权，但是一直没有办理房产证。到1999年，
这个厂产品滞销，负债率高达300%，经多方努力无效，1999年申请破
产，2000年5月登记注销。市工商银行的这200万元债权因为有抵押担
保，因此被排除在破产债权之外，单独求偿。市工商银行要求对12号
职工家属楼行使抵押权，102户职工主张自己的房屋所有权。辩题是：
依法应当保护银行的抵押权还是职工的房屋所有权。

　　这个案例是虚构的，但却是根据现实生活中的真实案例改编的。
据有关权威人士说，因为这种情况而诉到法院的案件，绝不是仅此一
例。

　　依据法律和法理，毫无疑问地应当保护银行的抵押权。这个抵押
权依法取得，经过登记，发生对抗任何权利主张的效力。而102户职
工对这座家属楼虽然交了购房款，并且也实际占有、使用自己所居住
的部分，但是所有权并没有过户，从名义上说仍然是该厂破产遗漏的
财产；即使是102户职工已经继受取得了该座家属楼的区分所有权，
由于设定抵押的财产在转移所有权的时候，抵押权并不消灭，而是随
同所有权的转移而转移。因此，工商银行行使抵押权的主张没有任何
法律障碍。

　　但是，房改，是一场职工福利和社会保障制度的变革。在过去，
中国的政策是低工资、高就业、福利保障由国家承担，住房就是职工
的最大福利。在房改中，把职工自己按照政策和租赁合同使用的家属
住房低价卖给职工，每个职工只有一次机会，别无他求之法。可是，
由于工厂发展生产而将职工的家属楼抵押给银行，又将这样设有抵押
的房屋卖给职工，在银行行使抵押权的时候，职工就要流离失所，露
宿街头。这难道是职工的错吗？这样的后果不应当由这102户职工承
受。按照基本的人权规则，也不能让银行行使抵押权，将这102户职
工轰出自己的家！

　　一般而言，法律是规制将来行为的规则，对以往的行为不发生约
束力，这就是法律的溯及力原则。但是，由于我国正处于改革开放引
起的各项制度的剧烈变革之中，很多事情是在制订法律之时无法预料
的，因此就出现了这种抵押权与所有权所产生的法理与情理之间的激
烈冲突。依法治国，就是要严格执行法律，办案严格依循法理。在一
般的情况下，这不会有大的问题。但是，在这个案件所体现的情况下，
谁就敢说一定要严格依法办案？

　　依法治国没有错，依法办案也没有错。问题是在于，制度的变革
和政策的变动造成了这种令法律和法理尴尬，情理和民心不能容忍的
局面。

　　这就涉及到了改革的政策问题了。改革一个制度，改变一个政策，
要经过仔细的论证。打牌还要经过仔细思考呢！可是如果不是棋牌类
运动员参加正式比赛，这仅仅关系到自己的输赢问题。一个改革措施，
涉及的绝不仅仅是自己的利益，绝不仅仅是几个人的利益，甚至绝不
仅仅是广义的国家利益，而是关系到实实在在的成千上万、数也数不
清的人的利益。稍有闪失，就会民声鼎沸；处理不好，甚至会使百姓
流离失所。这样的后果，决策者不是要仔仔细细地斟酌吗？即使是在
改革之初没有考虑清楚的问题，在实践中出现了问题，在处理时也一
定要考虑好民众利益的保护，不能让改革带来的问题，以及其他人的
过错所带来的后果，让无辜的百姓承担。法律和法理没有错，有错的
就是有些政策的改变考虑不周，有违情理和民心。

　　衣食所安，民生基础。国家是人民的国家，国家的基本职能就是
保护人民利益。改革的本意是要使人民更加富裕，生活更加美好。衣
食不安，民生就没有基础。人民如何当家作主？“天下者非一人之天
下，乃天下人之天下”。古代智者总结出来的道理，实在是精辟之言。
任何决策者和司法官不仅要记住这句话，而且还要记住“载舟覆舟”
的道理。

　　法理和情理的和谐，就是法律与民心的统一。

　　注：引自杨立新民法网立新说法论坛。
http://www.yanglx.com/bbs/Reply.asp?Band=CA&ID=12165&RootID=
12165&CurPageNo=1