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法律需要解释和理解，执法不等于照本宣科 一，故事来源 中国青年报1999年12月6日以“父亲卖了亲生儿子，法无条文难 以处罚”为题，报道了这样一个消息：8个月大的婴儿被他的父亲以 8000元之价出卖；富有戏剧性的是，这个父亲被公安局审查48小时后， 又因无法定罪而获释。 二，故事梗概 据报道，这个父亲是新疆鄯善县的农民，4年前结婚，生有两子。 近来，生活捉襟见肘，左思右想，这个父亲竟打起了自己儿子的主意。 10月底，他突然回到鄯善家中，抱走了8个月大的二儿子，在乌市以 8000元的价格卖给了一个体户。他向买主谎称，自己离婚了，有两个 孩子，老婆不管，自己养不起，只好送走一个孩子。 然而，母子连心。孩子的母亲向110报警。很快，这个刚拿到卖 儿子钱的父亲就被警方找到。孩子母亲告诉警察，她家的经济状况一 点也不困难，一年收入几万元，完全有能力养好孩子。 乌鲁木齐市新市区公安分局刑警一中队队长马力军告诉记者，这 位父亲是11月9日被放的。当时他们咨询了相关法律部门，均因其拐 卖对象是自己的亲生儿子，而现行法律对此尚无明文规定，也不能类 推，便只有将孩子交其母亲带回。但新疆维吾尔自治区司法厅一位专 家认为，从法制调整社会关系的本质特征来说，这个父亲应该接受法 律的规范。 三，相关背景 中国青年报法律事务工作室主任马竞认为：人不是商品，当人 被标以价格买卖时，这种行为不仅是堕落，而且是一种罪过；我国刑 法第240条载有关于拐卖妇女、儿童罪的规定中并没有限定犯此罪的 人不能是被害人的亲属乃至其父母，但“拐卖”的含义是欺骗或引诱， 公安机关不清楚×××的行为算不算“拐卖”；法律往往滞后于生活， 立法者理应对这类事予以关注。 实际上这种担忧广泛地存在，正因为如此，才发生了大量的重复 立法现象。有些现象，法律已经作出了规范，而执法机关却抱怨不够 具体，最终引起与法律相重复的行政法规和地方性法规的出台。一方 面，这导致了立法资源的浪费；另一方面，也助长了执法者的机械呆 板和照本宣科思维。似乎在立法和执法之间，就没有了其他沟通的渠 道一样，人们一碰到复杂的问题或者稀有的现象，不是首先去理解法 律的精神，而是先看条文有无相应的具体规定，如果没有具体的规定， 就大呼立法滞后。 四，法律需要解释和理解，执法不等于照本宣科 论者并不否认，立法有时会滞后于生活；但是，更重要的问题却 是，已经有的法律是否得到合理的解释和充分的执行。 在立法和执法之间，有两种解释起着重要的作用。一种是国家的 法律解释（如立法者自己对法律的解释、最高司法机关对法律的解释 等），另一种是民间的学理解释（既指专家对法律的解释，也包括执 法者对法律的理解和阐释）。保持相对稳定，是法律可预期的重要依 托；朝令夕改固然可以保持法律的永远不滞后，但它却让人感到无所 适从。而生活不会因为法律的稳定而放慢前进的步伐。于是，在制定 法律规范的时候，妥善处理精确性与模糊性的关系就成为一个重要的 思维方法。换言之，立法时应当给执法者和法官留下解释的空间。刑 法学家陈兴良先生在某次讲座中曾经提到，当人类刚步入文明社会时， 由于认识能力的低下，不能对事物进行一般特性的概括，也不能发现 运动的规律，故在立法时，往往很具体地列出应当规范的社会现象。 例如，在今人看来，盗窃完整的树木与盗窃树上的枝叶都归属于“盗 窃他人财物”，而古时的立法却规定：盗窃树叶者，如何处刑；盗窃 树干者，如何制裁。固然具体，然而却显得累赘且死板。 既然法律规范具有概括性特点，那么执法和司法就不再是一种照 本宣科的简单活动。它要求执法者和法官必须精熟于法律思维和执法 技巧。执法者和法官应当了解法律规范的背景、含义和适用范围，还 应当知道各种法律之间的调整范围与衔接办法，为了适用法律，还必 须对证据证明了的案件事实进行分析归纳，以便让抽象的法律适用于 生动的讼争现实。过去的法官叫作“推事”，大概就是指司法需要正 确地理解法律、需要准确地认定事实，再将二者合乎逻辑地联结起来， 从而作出符合法律（准绳）、符合事实（根据）的判断（故有学者称 司法的本质就是“判断权”）。 回头看本案，现行刑法足以用来裁断该案。除了我国刑法第240 条“拐卖儿童罪”的规定中并没有限定犯此罪的人不能是被害人的亲 属乃至其父母外，刑法第261条规定“遗弃罪”（即对于年幼没有独 立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的，处五年以 下有期徒刑、拘役或者管制），也可考虑作为本案定性的准据法律。 如果说父亲出卖儿子的行为与拐卖儿童罪的客观要件不相符合，那么， 遗弃罪的成立当无疑义。按照刑法和刑事诉讼法规定，公安机关拥有 对此种案件的管辖权，应当立案侦查，追究刑事责任。检察机关可对 公安在侦查中的失职进行法律监督，以便案件回到诉讼轨道。 注：引自检察日报正义网《法律的故事》。 http://www.jcrb.com/ournews/asp/readNews.asp?id=640 |