民事、行政诉讼中的侵权损害赔偿是司法赔偿的重要组成部分。
尽管多数国家法律只规定了刑事司法行为的损害赔偿（冤狱赔偿），
但并不意味着所有国家的司法赔偿仅限于冤狱，而不包括民事等诉讼
过程中的损害赔偿；也不意味着除刑事审判以外的民事、行政审判行
为不可能造成侵权损害。事实上，有些国家在《民事诉讼法》等法律
中对违法的民事司法侵权行为及损害赔偿作了明确规定，如法国。有
些国家则在统一的宪法、国家赔偿法中对此作了原则规定，如西班牙
、瑞士等国。法国民事诉讼法第505条规定：“司法官因诈欺渎职，
拒绝裁判或其他职务上的重大过失而受有罪判决确定者，被害人得依
本法之规定，请求国家赔偿。”瑞士《国家民事责任法》第1条规定：
“日内瓦行政区对于司法官于执行职务时，因故意、过失或疏忽之不
法行为，致使第三人受有损害者，应限予赔偿。”西班牙宪法第106
条规定：“凡人民因判决错误或司法官渎职所受之损害得依照法律规
定要求赔偿。前项赔偿，应由国家负责。”前述法律中的司法官当然
均包括民事、行政审判官。从我国现实看，宪法和民法通则确定的国
家赔偿范围并不仅限于刑事损害，而实际生活中也不乏民事行政违法
审判致害的现象，因此，对民事等司法侵权损害的赔偿，不仅可能，
而且必要。至于损害赔偿的范围，大体可以分为以下几类：

　　一、民事判决错误不能执行回转的赔偿

　　民事审判与刑事审判不一样，它不是追究和制裁犯罪的诉讼方式，
而是法院作为第三方解决民事主体间权利义务纠纷，确定人身、财产
关系的诉讼形式。因此，在绝大多数情况下，法院的民事审判不具有
剥夺限制人身自由和生命权利，剥夺公民财产及政治权利的性质，不
发生冤狱问题。但有些情况下，因为法官疏于职守或贪赃枉法，或见
解不同，不免发生一些错判，而且错判很可能给公民、法人权益造成
损失。当错判被纠正后如何补救因错判造成的损失呢？依据我国现行
的法律，只有一种可行方式即通过《民事诉讼法》第214条关于执行
回转的规定予以补救。通常情况下，民事错判往往会形成受益人错判
纠正后，法院可以对已被执行的财产，责令取得财产的人返还，拒不
返还的，强制执行。然而，如果民事错判没有受益人（不当得利人）
或对已经被执行的财产无法返还的，受害人则难以取得有效的救济与
赔偿。对此类损害必须由国家负责赔偿。

　　例如，某省高院曾通过审判监督程序纠正了一起民事错判案件，
原告胡某与被告卢某的私房相邻，1982年因房屋通道发生争议诉至县
法院，原告以其祖父在世的房契和文约为据，认为该通道的产权归已
所有，要求法院判令被告拆除在通道内建的房屋。被告则认为该通道
的房屋由卢家祖孙三代居住至今，不应折除。县法院一审中未对事实
作细致调查，以原告出示的早已失效的房契为据，判令被告折除该房
屋，被告不服原判上诉后，中院也未经调查就作出驳回上诉、维持原
判的判决，被告对终审判决仍不服，多次申诉。县法院在此期间内拆
除了房屋。1987年，高院认为该生效判决确有错误，要求中院重审。
中级法院撤销原判，五年间被告卢某因房屋被折损失3000元，另租房
屋租金花去3000元，申诉路费花500元，申诉误工损失300元。最后县
法院酌情赔偿卢某3000元。①此案原判错在法院在未进行认真的调查
取证情况下迳行作出判决并强制折除了被告合法房屋。由于判决后原
告只获得原通道，并无其他“不当得利”而法院在纠正错判后也无法
执行回转，因此，被告就房屋拆除遭受的损失，应请求司法机关予赔
偿。

　　可见，民事错判赔偿一般应满足两个条件：第一，法院制作的判
决书、裁定书已执行完毕，依审判监督程序再审后，被本院或者上级
法院依法撤销。第二，依照民事诉讼法的规定，法院判决不能执行回
转，没有不当得利人的，受害人可以要求国家对其遭受全部损失予以
赔偿；如果法院的错判执行后部分可以回转的，受害人可以要求国家
赔偿剩余部分。例如，某妇女有子女四人，房屋六间，丈夫亡故后改
嫁，因与大儿子不和向法院诉其虐待母亲。法院确认不构成虐待，但
判决分家，大儿子三间、母亲三间。大儿子拆除所得的三间房，另外
择地盖房。法院强制执行了该判决。某母申诉，认为并无分家诉讼请
求，况且6间房为母亲所有，怎能判一半归其子？上级法院再撤销了
原判决，并作出赔偿决定，被拆的三间房定价3200元，拆房所卖材料
为800元，由大儿子返还，剩余2400元由法院赔偿。② 此案中对受害
人造成的损失只能执行回转一部分，剩余的应由国家赔偿。

　　需要说明的是，民事错判的赔偿一般仅限于财产损害，涉及人身
关系的判决在很多情况下是难以认定其正误的，有些情况下也不存在
再审改判问题，因此，对于这种涉及人身关系纠纷的错误判决，国家
不予赔偿。例如，判决夫妻离婚，如果一方已经结婚的，改正原判已
无意义，所以民诉法181条规定对离婚判决不得提起再审，因此也不
存在纠正原判与损害赔偿的问题。

　　二、民事、行政审判中违法采取司法强制措施的损害赔偿

　　人民法院在民事、行政诉讼中，为了保证审判与执行工作的顺利
进行，有权对妨害诉讼人的采取强制措施。强制措施包括：拘传、拘
留、罚款等措施。法院必须依照法定条件和法定程序，在法定权限范
围内适用强制措施。例如，法律规定对个人的罚款最高金额为人民币
1000元，拘留15天，对单位的罚款为1000至3万元。拘传只适用于民
事诉讼，而且须经两次传票传唤，方可采取，拘留、拘传都需经过法
院院长批准。法院违反法定条件和程序适用强制措施，造成公民、法
人损害的，构成司法侵权行为，国家应当予以赔偿。例如，某中学教
师起诉要求离婚，对方不同意，县法院一助审员到原告学校，要求校
长刘某用行政手段迫使原告撤回起诉，刘不同意，双方谈话时互不相
让，出言不逊。该审助人员回法院未经院长批准，带两名法警来学校
将校长“拘传”并宣布“刘聚众扰乱司法机关工作秩序，拘留15天。”
说罢就令法警给刘戴上手铐押至县公安局拘留。三天后经人大干预，
刘某才被释放。③此案法院工作人员实施强制显然是滥用职权，违法
剥夺公民自由，因此造成的损害应由法院负责赔偿。再如，对某一债
务案件，法院判决债务人清偿，但债务人拒绝履行，法院以妨害诉讼
为由决定予以拘留。法院连续下了几个决定书，将债务人拘留了几十
天，远远超过法定15天的期限。④对此类违法超期羁押的损害国家也
应负责赔偿。

　　三、法院违法采取保全措施造成损害的赔偿

　　财产保全是指人民法院对本案有关的财物采取的强制性措施。我
国民事诉讼法第92条规定，“人民法院对于可能因当事人一方的行为
或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件，可以根据对方
当事人的申请，作出财产保全的裁定；当事人没有提出申请的，人民
法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。”“财产保全是防止财
产执行难的措施。”⑤采取财产保全措施，是用冻结、查封、扣押等
强制手段，事先将可执行的财产加以保全，以便在判决后顺利执行。
可以分为两种：一是由人民法院依职权主动采取；二是根据当事人的
申请采取。如果申请人错误申请财产保全措施，造成被申请人财产损
失的，依照民事诉讼法第96条，由申请人负责赔偿；如果该保全措施
由法院依职权主动采取，造成损害的，由国家承担赔偿责任。

　　有些情况下，即使保全措施是法院依当事人申请采取的，如果法
院在采取措施时有违法行为，国家也要承担赔偿责任。例如1984年，
武某、刘某因汽车租凭发生纠纷，武诉之法院。武为防止刘变卖汽车，
转移货款，遂向法院申请诉讼保全，暂存法院。由于原告两次不接受
法院判决，直至4年后法院才强制执行其判决，由于该汽车存放在法
院多年，未加妥善保管，已完全毁损报废，旧车仅卖了1千多元。鉴
于汽车在保全间损毁，法院负有一定责任，法院决定赔偿武5000元。
可见，法院在本案中的违法行为在于采取保全措施后，对被保全财物
未加妥善保管，判决作出后，又未采取变通办法及时执行判决（如强
制拍卖，对所得价款按比例分割等）。因此，法院应当对汽车的毁损
负赔偿责任。

　　行政诉讼中，法院违法采取查封、扣押等保全措施造成当事人损
害的，国家也应当负责赔偿。某食品公司对卫生防疫站处罚销毁决定
不服提起诉讼，法院依职权对公司一批食品采取保全措施，由于保管
不善，食品发霉变质，原告胜诉后可以要求国家赔偿因采取保全措施
造成的损害。

　　四、违法强制执行措施的损害赔偿

　　根据我国现行法律，法院在民事、经济、行政审判中对拒不履行
义务的当事人，有权依法采取强制措施迫使其履行。强制执行措施包
括：变卖查封、扣押的财物，冻结、划拨、强制拆迁、强制退出土地、
罚款、追究刑事责任等。法院违法采取强制执行措施造成被执行人损
害的，国家应给予赔偿。例如，对某一相邻权纠纷的案件，法院判决
拆除通道上的小厨房，但在强制执行时把毗邻的案外人的小厨房也一
并拆除了，这笔赔偿费只好由国家承担了。⑥

　　违法强制执行一般包括以下情形：①违反法定权限强制执行。法
律规定，对行政机关在规定期限内不履行义务的，按日处以50至100
元罚款。如法院按日处以超过100元的罚款，就属于超越执行权限了；
②执行案外人财产。③违反法定程序执行。按民诉法规定，强制拆迁
房屋的，应通知被执行人或成年家属到场，制作笔录，由在场人签名
或盖章，如法院利用法定程序执行，在拆迁房屋时毁坏室内财物或拿
走财物，应负责赔偿；④无权限强制执行。如法院执行判决中违法扣
押当事人或其家属，案外人造成的损害也应予以赔偿。

　　值得一提的是，法院强制执行的决定除法院判决外，还包括行政
机关申请执行的行政处理决定。这是我国特有的一类强制执行。⑦在
我国，只有少数几个行政机关享有自行强制执行权，而大多数行政机
关作出的处理决定必须申请法院执行，如文化、矿产、渔政、城建计
划、林业、环保、卫生等部门。如果法院依照行政机关申请违法采取
强制执行措施的，是否承担赔偿责任？我们认为应由国家承担赔偿责
任，司法机关作赔偿义务机关。既然法律规定由法院依申请执行，那
么就要求法院依法审查后按照法定权限和程序执行该行政决定，如果
法院认为该申请违法不当，就应退回不执行。从本质上讲，经法院审
查之后采取的强制措施应当属于司法强制执行一种，由此引起的损害
赔偿，也应由法院承担。

　　（作者系中国政法大学法学博士）

　　①《上海法制报》1987年6月8日。

　　②肖峋：《国家赔偿法的适用范围》，载于《行政法学研究》第
4辑，第73页。中国政法大学出版社199年版。

　　③金立琪等：《国家赔偿法原理》第134页。中国广播电视出版
社1990年版。

　　④肖峋：同前文。

　　⑤胡康生、肖峋：《中华人民共和国民事诉讼法讲话》第148页，
中国民主与法制出版社1991年版.

　　⑥肖峋：同前文。

　　⑦贾苑生、李江、马怀德：《行政强制执行概论》第65页，人民
出版社1990年版。

　　（行政法学研究　1994年第2期）

　　注：引自检察日报正义网“马怀德教授主页”。
http://www.jcrb.com.cn/ournews/asp/readNews.asp?id=3428